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| 鄂爾多斯市商業(yè)秘密價值評估無形資產評估專*商標軟著評估 |
權利人實際損失的計算：實踐中權利人主張實際損失，主要依據(jù)自身的研發(fā)成本、減少的訂單數(shù)量×平均利潤等。直接依據(jù)技術秘密研發(fā)成本主張實際損失，一般難以得到支持。權利人實際損失，實際上是指權利人預期收益數(shù)額，即若無被告的侵權行為，原告本可獲得的利潤。如原告無證據(jù)證明其因被告侵權行為而失去的訂單數(shù)量，一般可推定侵權行為人新增訂單源自權利人因侵權行為失去的訂單，權利人可依據(jù)侵權行為人訂單數(shù)量和行業(yè)平均利潤主張賠償額。如果證據(jù)確鑿可信，甚至可依據(jù)權利人的利潤率確定。但對權利人的舉證水平有較高要求，對于銷售數(shù)量、價格、利潤率等均須有比較明確、直接的證據(jù)。
這種計算方式存在有兩個問題：一是減少的訂單數(shù)量與市場需求直接相關，涉及的影響因素很多，有時訂單不但沒有減少，反而還有增加，也就是說權利人的收益增加了；二是平均利潤，權利人主張的平均利潤與侵權人獲利中的平均利潤，往往存在有很大差距。
侵權人侵權獲利的計算：從司法實踐看，證明實際損失難度較高，以侵權獲利來確定賠償數(shù)額相對容易，因侵權獲利證據(jù)相對而言較易獲得，如：侵權產品銷售量×行業(yè)平均利潤率。鑒于目前我國許多中小企業(yè)會計管理制度不完善，權利人要想獲取相關的財務數(shù)據(jù)，困難很大。證明侵權獲利還需要證明涉案商業(yè)秘密在企業(yè)經營獲利中貢獻率的相應證據(jù)。因侵權人的利潤有多種來源，一般難以認定侵權人經營所獲利潤都來源于爭議的商業(yè)秘密。
這種計算方式面臨的問題：一是能否獲取完整的侵權人會計管理數(shù)據(jù)，成為評估侵權人侵權獲利的關鍵；二是侵權人獲利來源與爭議的商業(yè)秘密是否有直接關系。
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